정관 작성 지침

법인의 명칭은 그 법인을 식별하는 가장 기본적인 요소이다. 명칭에는 반드시 법인의 유형을 나타내는 '주식회사', '유한회사', '사단법인', '재단법인' 등의 문자를 포함해야 한다[4]. 다른 등기된 법인과 동일하거나 유사한 명칭은 사용할 수 없으며, 공공질서나 미풍양속에 반하는 명칭도 허용되지 않는다. 명칭은 정관의 첫 조문에 명확히 기재해야 한다.

법인의 목적은 법인이 어떠한 사업이나 활동을 통해 추구하는 궁극적인 방향을 규정한 것이다. 이는 법인의 권리능력의 범위를 한정하며, 목적 외의 행위는 원칙적으로 무효가 될 수 있다. 따라서 목적 조항은 가능한 한 구체적이고 명확하게 작성해야 한다. 예를 들어, '무역업'보다는 '중고자동차 및 부품의 수출입업과 국내 유통업'과 같이 세부 사항을 기재하는 것이 바람직하다.

법인의 목적은 단일할 수도 있고 복수일 수도 있다. 다만, 주식회사의 경우 상법상 이익을 목적으로 하는 사단이므로, 영리성을 띤 사업 목적이 반드시 포함되어야 한다. 반면, 비영리법인인 사단법인이나 재단법인은 학술, 종교, 자선, 사회봉사 등 공익적 목적을 기재한다. 목적의 범위는 향후 법인의 활동 영역과 직접적으로 연관되므로, 장래성을 고려하여 신중하게 설정해야 한다.

본점 소재지는 법인의 주된 사무소가 위치한 장소를 의미하며, 법인의 공식적인 주소로 사용된다. 이 주소는 법인등기부에 등록되고, 법률 서류의 송달지, 관할 세무서 및 법원의 관할권을 결정하는 기준이 된다. 따라서 실제 사업 운영 장소와 일치시키는 것이 일반적이며, 우편물 수신이 가능한 구체적인 도로명 주소나 지번 주소를 기재해야 한다.

분점 소재지는 본점 외에 별도의 영업 장소를 설치할 경우 그 위치를 명시하기 위한 항목이다. 분점은 독립된 회계나 의사결정 구조를 갖지 않지만, 본점의 업무를 분담하는 물리적 장소이다. 정관에는 분점 설치 자체를 규정하고, 구체적인 소재지는 정관에 직접 열거하기보다는 "분점은 이사회의 결의로 설치하며 그 소재지는 별도로 정한다"와 같은 조항을 두고, 실제 설치 시 이사회 결의록으로 관리하는 방식을 취할 수 있다.

소재지 기재 시에는 다음 사항을 유의해야 한다. 첫째, 주소 변경은 정관 변경 사항에 해당하므로 정관 변경 절차를 따라야 한다. 둘째, 본점 소재지는 법인 설립 당시 확정되어야 하며, 등기 후 무단 변경할 경우 등기부와 실제 주소가 달라 법적 분쟁이나 행정처분의 위험이 있다. 셋째, 비영리법인의 경우 정관에 "주된 사무소의 소재지"로 표현하는 경우가 많으며, 그 성격에 따라 교육부나 지방자치단체 등의 승인을 받아야 할 수 있다.

법인의 재정적 기초를 구성하는 자산 및 출자에 관한 사항은 정관의 핵심 요소 중 하나이다. 이 조항은 법인의 설립 자본과 재산 구조를 명확히 규정함으로써 채권자 보호와 법인의 안정적 운영을 도모한다.

주식회사의 경우, 자본금 총액, 발행할 주식의 총수, 1주의 금액, 주식의 종류와 각 종류별 내용 및 수를 기재해야 한다. 또한 이익배당이나 잔여재산 분배에서 우선권을 갖는 우선주가 발행될 경우, 그 내용을 구체적으로 명시해야 한다. 유한회사의 경우에는 출자 1좌의 금액, 각 사원의 출자좌수, 사원의 출자의무와 납입 방법을 규정한다.

비영리법인의 경우, 재산의 종류, 가액 및 기본재산과 보통재산의 구분에 관한 사항을 기재한다. 특히 기본재산의 처분에 대해서는 정관에 특별한 규정을 두어, 이사회나 총회의 의결 정족수를 높이는 등 엄격한 절차를 요구하는 경우가 많다. 법인의 재산 출처인 설립기부금이나 회비에 관한 사항도 이 섹션에서 다루어진다.

이러한 사항들은 법인의 재무적 건전성과 이해관계자 간의 권리 관계를 명확히 하기 위해 반드시 정관에 포함되어야 한다. 특히 자본금이나 출자액은 법정 최저 금액을 준수해야 하며, 미달 시 법인 설립 자체가 불가능할 수 있다.

임원의 선임 방법, 자격, 임기, 직무와 권한, 책임에 관한 사항은 정관에 반드시 기재해야 하는 핵심 요소이다. 주식회사의 경우 이사와 감사(또는 이사회 및 감사위원회)의 선임에 관한 규정을, 유한회사는 사원 또는 이사에 관한 규정을 상세히 명시해야 한다.

선임 방법에는 총회에서 선출하는 방식, 특정 조건을 충족하는 자를 당연직으로 규정하는 방식 등이 있다. 정관에는 선임 의결을 위한 정족수와 의결 요건(예: 발행주식 총수의 과반수, 출석 의결권의 2/3 이상 등)을 구체적으로 정해야 한다. 임원의 자격 요건(예: 성년 후견인 아닌 자, 특정 주식 보유 요건, 전문성 요건)과 임기(원칙상 3년 이내[5])도 기재한다. 임원의 보수와 실비 변상에 관한 사항을 정관 또는 총회의 결의로 정할 수 있다.

임원의 권한과 직무 범위는 법령의 규정을 기본으로 하되, 정관 또는 이사회 내규로 구체화한다. 예를 들어, 대표이사의 대표권 범위, 업무 집행 이사의 결정 사항, 감사의 감사 업무 범위 등을 명확히 규정한다. 이는 대리인의 책임 한계를 설정하고, 이해상충 거래를 방지하며, 법인의 원활한 운영을 돕는 중요한 역할을 한다. 임원의 의무 위반(예: 선관주의의무 또는 충실의무 위반)으로 인한 법인 또는 제3자에 대한 손해배상 책임에 관한 일반 규정은 법령에 의거하지만, 정관에서 내부 절차를 보충할 수 있다.

총회 소집은 이사 또는 감사가 주관하지만, 일정 조건을 충족하면 주주나 사원도 소집을 요구할 수 있다. 소집 통지는 법정 기간 내에 정관에서 정한 방법(예: 서면, 전자우편, 공고)으로 이루어져야 한다. 통지서에는 회의 목적, 일시, 장소, 의제 등을 명시해야 한다.

의결 방법은 의결 정족수와 의결 요건으로 구분된다. 의결 정족수는 총회가 성립하기 위해 필요한 최소 출석 요건이다. 일반적으로 발행주식 총수의 과반수 또는 사원 총수의 과반수 출석을 요구한다. 의결 요건은 의안이 가결되기 위해 필요한 찬성 비율을 말한다. 통상 의결은 출석자 의결권의 과반수로 결정되지만, 중요한 사항은 특별결의가 필요하다.

총회의 의사 진행과 의결 사항은 의사록에 기재하여야 하며, 이사와 출석한 감사가 서명 또는 날인하여야 한다. 의사록은 본점에 비치하여 주주나 사원이 열람할 수 있도록 한다.

정관 초안 작성은 법인 설립의 핵심 단계로, 법인의 기본 규칙을 구체화하는 작업이다. 먼저 해당 법인 유형(예: 주식회사, 유한회사, 비영리법인)에 적용되는 관련 법령(예: 상법, 민법, 비영리법인의 설립 및 운영에 관한 법률)을 확인하여 법정 기재사항이 모두 포함되도록 해야 한다. 이때 법인의 실질적 운영을 고려하여 법정 사항 외에도 필요한 임의 기재사항을 충분히 검토하여 반영하는 것이 중요하다.

초안 작성 시에는 특히 법인의 목적, 자본금 또는 기본재산, 조직 구조(이사회, 감사 등), 의사결정 방법(총회 의결 정족수 등), 해산 및 잔여재산 처리 방법 등 핵심 조항을 명확하고 모호하지 않게 기술해야 한다. 법률 전문 용어의 정확한 사용과 함께, 향후 발생할 수 있는 분쟁을 예방하기 위해 구체적인 운영 규정을 마련하는 것이 바람직하다.

초안이 작성되면 법률 전문가(변호사, 법무사) 또는 세무사 등의 검토를 받는 것이 필수적이다. 전문가는 법적 하자 여부, 조항 간 모순, 실제 운영 가능성, 세무상 유리한 조항 구성 등을 점검하여 초안을 보완한다. 특히 비영리법인이나 특수한 목적의 법인일 경우 관련 특별법의 요건을 충족하는지 중점적으로 확인해야 한다.

검토 과정에서는 발기인 또는 예정 임원들의 실무적 의견도 수렴한다. 초안은 이후 창립총회 또는 발기인 모임에서 공식적으로 의결될 정관 원안의 역할을 하므로, 충분한 검토와 수정을 거쳐 최종안을 마련하는 것이 성공적인 법인 설립의 기초가 된다.

발기인 또는 창립총회는 정관 초안을 최종적으로 확정하고 법인 설립을 공식적으로 의결하는 절차이다. 이 단계는 법인 설립의 실질적인 출발점으로 간주된다.

주식회사의 경우, 발기설립과 모집설립에 따라 절차가 다르다. 발기설립에서는 발기인 전원이 정관에 기명날인 또는 서명하여 의결을 갈음한다. 반면, 모집설립에서는 발기인이 일정 수 이상의 주식을 인수한 자를 모아 창립총회를 개최한다. 창립총회는 정관을 의결하고, 이사 및 감사를 선임하며, 발기인의 사무보고를 승인하는 등 설립에 관한 중요 사항을 결정한다.

비영리법인이나 유한회사 등의 설립에서는 발기인 또는 설립위원이 구성한 창립총회에서 정관을 의결한다. 이 총회에서는 정관 외에도 초대 이사 및 감사의 선임, 사업계획 및 예산안의 승인 등이 이루어진다. 총회 의결은 보통 발기인 또는 출연자 전원의 동의를 요하며, 법령이나 정관에 특별한 규정이 없는 한 출석자 과반수의 찬성으로 의결한다[8].

의결이 완료되면 정관은 확정본으로 간주되며, 이후 공증 절차를 거치게 된다. 의결 과정에서의 서명 또는 의사록 작성은 법적 분쟁 시 중요한 증거가 되므로, 절차와 내용을 명확히 기록하여 보관하는 것이 필수적이다.

정관은 공증 절차를 거쳐야 그 효력이 발생한다. 공증인이 법정 형식에 따라 작성된 정관 원본에 확정일자를 부여하고 공증함으로써, 정관의 존재와 내용을 공적으로 증명하는 역할을 한다. 이 공증 정관은 이후 법인등기 신청 시 반드시 제출해야 하는 필수 서류이다.

법인등기는 관할 법원의 등기소에서 이루어진다. 등기 신청 시에는 공증받은 정관 원본 외에도 법인 설립에 관한 발기인 또는 창립총회의 의사록, 임원 취임 승낙서, 출자 증명 서류 등 법원이 정한 서류를 구비하여 제출해야 한다. 등기관은 제출된 서류를 심사하여 법정 요건을 모두 갖추었을 경우 법인 설립 등기를 완료한다.

법인등기가 완료되면 비로소 법인격이 부여되어 법률행위의 주체가 될 수 있다. 등기 완료 후에는 법인등기부 등본을 발급받아 은행 계좌 개설, 사업자등록, 각종 허가·신고 등 모든 법인 활동의 기초 자료로 활용한다.

주식회사의 정관은 상법 제289조 및 제416조에 따라 반드시 기재해야 하는 절대적 기재사항과, 회사의 특성에 따라 추가로 정할 수 있는 상대적 기재사항으로 구분된다. 절대적 기재사항을 누락하면 정관 자체가 무효가 될 수 있으므로 주의가 필요하다.

주식회사 정관의 핵심 기재사항은 다음과 같다.

이외에도 이사회의 구성과 권한, 주주총회의 소집 및 의결 방법, 이익배당에 관한 사항, 자본금 증가나 회사분할 등 정관 변경에 관한 특별 규정 등을 상대적 기재사항으로 정관에 포함시킬 수 있다. 특히 스타트업이나 벤처기업의 경우, 종류주식[9]의 발행, 지분구조 변화에 따른 지배권 안정화 조항(지분비율, 우선매수권 등), ESOP(임직원 지분참여제도)에 관한 상세 규정을 정관에 명시하는 것이 일반적이다.

정관 작성 시에는 향후 유상증자나 M&A를 고려하여 발행할 주식의 총수를 충분히 확보해 두는 것이 중요하다. 또한, 소수주주의 권리 보호와 경영의 효율성 사이에서 이사회의 의결 정족수[10]나 주주총회의 특별결의 사항을 신중히 설계해야 한다. 모든 조항은 관련 상법 규정에 위배되지 않도록 법률 전문가의 검토를 거치는 것이 바람직하다.

유한회사의 정관은 상법 제543조 및 제552조에 따라 주식회사와 구별되는 특별한 규정을 반영하여 작성해야 한다. 가장 큰 특징은 자본금이 아닌 출자 개념을 사용하며, 사원의 책임이 출자액을 한도로 하는 유한책임이라는 점이다. 따라서 정관에는 각 사원의 출자금액과 지분 비율을 명확히 기재해야 한다.

정관의 필수 기재사항은 다음과 같다.

유한회사는 주식회사와 달리 주주총회 대신 사원총회가 최고 의결기관이다. 정관에는 사원총회의 소집 절차, 의결 정족수, 의결 방법(예: 특별결의 요건) 등을 상법과 모순되지 않는 범위 내에서 구체적으로 정할 수 있다. 또한, 감사의 설치 의무는 출자 총액이 10억 원 이상이거나 자산 규모가 일정 기준을 초과하는 경우에 한하므로, 해당 조건을 충족하지 않으면 정관에서 감사 설치를 생략할 수 있다[11].

비영리법인의 정관은 공익법인 설립의 근간이 되는 문서로, 영리를 목적으로 하지 않는 사단법인이나 재단법인의 설립 목적, 조직 구조, 운영 방식을 규정한다. 민법 제32조 및 관련 특별법(예: 공익법인의 설립·운영에 관한 법률)에 따라 작성되며, 공익성과 비영리성을 반드시 명시해야 한다. 이는 수익사업을 할 수 있더라도 그 수익을 공익사업에 재투자해야 한다는 원칙을 담는다.

정관에는 법인의 공익적 목적을 구체적으로 기재해야 한다. 예를 들어 학술진흥, 사회복지, 문화예술 증진 등이 해당한다. 또한, 이사 및 이사회, 필요시 감사의 선임 방법, 임기, 직무 범위를 상세히 규정한다. 비영리법인은 총회 또는 이사회가 최고 의결기관 역할을 하며, 그 소집 절차와 의결 정족수도 정관에 명시한다. 자산의 출연 방법, 회계 연도, 잉여금 처리(공익사업 재투자), 해산 사유 및 잔여재산의 귀속(국가나 다른 공익법인 등)에 관한 사항도 필수적으로 포함되어야 한다.

주요 기재사항을 요약하면 다음과 같다.

정관 작성 후 주무관청의 설립 허가를 받고, 법인등기를 완료하여야 법인격을 취득한다. 정관 변경 시에도 주무관청의 허가를 받아야 하며, 공익성 유지에 반하는 변경은 허용되지 않는다.