영업 양도 절차 (r1)

상법 제41조는 영업의 양도에 대해 규정하고 있다. 이에 따르면 영업의 양도는 영업을 하나의 유기적 조직체, 즉 영업재산으로 보고 그 전부 또는 일부를 양도하는 것을 의미한다. 단순한 개별 자산의 매각과는 구별되는 개념이다.

상법상 영업 양도의 핵심은 조직적 기능을 갖춘 재산의 이전에 있다. 이는 유형자산인 토지, 건물, 기계장비뿐만 아니라, 무형자산인 영업권, 고객명단, 영업비밀, 거래처, 노하우, 그리고 일정한 시장지위까지 포함하는 포괄적인 개념이다. 따라서 양도 대상은 개별 자산의 단순 합계가 아니라, 이들이 결합되어 수익을 창출할 수 있는 유기적 조직체 그 자체이다.

이러한 개념은 법적 효과에서도 나타난다. 영업을 양도하는 경우, 특별한 약정이 없더라도 영업에서 발생하는 채권·채무가 당연히 양수인에게 이전되는 것은 아니다. 다만, 영업 양도는 상호의 사용, 영업시설과 고객의 이전 등을 수반하므로, 거래의 안정과 채권자 보호를 위해 일정한 법적 절차(예: 채권자에 대한 공고 및 이의제기 절차)가 요구된다. 이 점이 개별 자산의 매매와 구분되는 중요한 특징이다.

영업 양도와 자산 양도는 기업의 사업을 이전하는 방법이지만, 법적 성격과 효과에서 근본적인 차이를 보인다. 영업 양도는 영업을 하나의 유기적 조직체, 즉 영업재산으로 보고 이를 포괄적으로 이전하는 행위이다. 반면, 자산 양도는 개별적인 자산(예: 부동산, 기계, 재고품)과 채무를 선택적으로 매매하는 것을 의미한다.

두 방식의 가장 큰 차이는 채권자와 근로자에 대한 관계에서 나타난다. 상법은 영업 양도 시 양도인의 채권자를 보호하기 위해 특별한 절차를 요구한다. 양도인은 채권자 보호 절차로 불리는 공고와 이의제기 절차를 이행해야 하며, 이를 위반하면 양수인도 채무를 연대하여 변제할 책임을 질 수 있다[2]. 또한, 근로자의 고용 관계는 원칙적으로 양수인에게 승계된다[3]. 이에 비해 자산 양도에서는 특별한 채권자 보호 절차가 적용되지 않으며, 근로자 관계도 당사자 간 특약이 없는 한 자동으로 승계되지 않는다.

다음 표는 두 방식의 주요 차이점을 요약한 것이다.

결국, 영업 양도는 기존의 고객 관계, 영업 비밀, 경영 노하우 등 무형의 가치를 포함한 사업 전체를 계속적으로 운영하기 위한 것이고, 자산 양도는 필요한 유형 자산만을 선별하여 취득하는 데 목적이 있다. 따라서 거래 당사자는 사업 이전의 목적과 법적 효과를 신중히 고려하여 적절한 방식을 선택해야 한다.

양도 대상 영업을 특정하는 것은 영업 양도 계약의 핵심 요소이다. 이는 단순한 유형 자산의 목록을 넘어, 양도인과 양수인 간에 계약의 대상이 되는 영업의 실체와 범위를 명확히 규정하는 작업이다. 특정되지 않거나 모호한 영업 양도 계약은 향후 분쟁의 원인이 될 수 있다.

일반적으로 양도 대상 영업은 다음과 같은 구성 요소를 포괄적으로 기술하여 특정한다.

*인적 조직의 경우, 근로기준법에 따라 해당 영업에 종사하는 근로자의 근로계약은 원칙적으로 양수인에게 승계되지만, 계약서에는 이에 대한 확인 사항을 명시하는 것이 일반적이다.

특정 작업은 가능한 한 구체적으로 진행되어야 한다. 예를 들어, 유형 자산은 재산목록(Inventory List)을 부록으로 첨부하고, 무형 자산은 등록번호나 구체적인 명칭을 기재한다. 특히 계속 중인 중요한 계약이나 허가사항은 그 존속 여부와 이전 가능성을 사전에 철저히 검토하여 계약서에 반영해야 한다. 이 과정을 통해 양수인은 인수할 영업의 가치와 범위를 정확히 평가할 수 있고, 양도인은 의도하지 않은 자산이나 채무의 이전을 방지할 수 있다.

양도 대금의 금액은 양도 대상 영업의 가치를 평가하여 결정된다. 일반적으로 영업가치평가를 통해 순자산가치, 수익가치, 시장가치 등을 종합적으로 고려하여 산정한다. 대금의 지급 방법은 일시불, 분할납부, 지급유예 등 다양한 형태로 계약에 명시된다.

지급 조건은 계약의 핵심 요소 중 하나로, 대금 지급 시기와 연동된 조건부 조항이 포함되는 경우가 많다. 예를 들어, 잔금 지급을 최종 인수인수 시점이나 특정 허가 이전 완료 시점으로 정할 수 있다. 또한, 양도인의 하자담보책임 이행을 담보하기 위해 대금의 일부를 일정 기간 유보하는 경우도 있다.

대금 결제 수단은 현금, 어음, 주식 교환 등이 사용될 수 있으며, 세무상 처리와도 밀접한 관련이 있다. 특히 분할납부 시 이자 처리 여부와 양도소득세의 납부 시점은 계약서에 반드시 명확히 규정해야 한다. 모든 지급 조건과 일정은 분쟁을 방지하기 위해 가능한 한 구체적으로 기재하는 것이 중요하다.

계약서는 영업 양도의 구체적 내용과 당사자의 권리·의무를 명확히 규정하는 핵심 문서이다. 주요 조항은 다음과 같이 구성된다.

이러한 조항들은 상호 연관되어 있으며, 특히 양도 대상의 특정, 채무 인수 범위, 하자 담보 책임 부분은 향후 분쟁의 소지를 최소화하기 위해 전문가의 검토를 거쳐 신중하게 작성되어야 한다. 계약서는 법적 구속력을 가지는 동시에, 거래 당사자 간의 이해관계를 조정하는 실무적 지침의 역할도 한다.

상법 제42조는 영업 양도 시 양도인의 채권자를 보호하기 위해 특별한 절차를 규정하고 있다. 이 절차의 핵심은 양도인이 채권자들에게 영업 양도 사실을 알리고, 이의를 제기할 기회를 부여하는 것이다.

양도인은 영업 양도 결정 후 지체 없이 일정한 기간 내에 채권자 보호 절차를 이행해야 한다. 구체적인 절차는 다음과 같다.

1. 공고: 양도인은 영업 양도 사실을 관보 또는 일간신문에 공고해야 한다. 공고에는 채권자가 일정 기간 내에 이의를 제기할 수 있음을 명시해야 한다.

2. 개별 통지: 양도인은 알고 있는 채권자 각자에게 개별적으로 서면으로 통지해야 한다. 다만, 공고로 통지를 갈음할 수 있는 채권자는 제외된다[6].

3. 이의제기 기간: 채권자는 공고 또는 통지 받은 날로부터 2개월 내에 이의를 제기할 수 있다. 이 기간 내에 이의를 제기하지 않은 채권자는 영업 양도에 동의한 것으로 본다.

채권자가 법정 기간 내에 이의를 제기하면, 양도인은 해당 채권자에게 채무를 변제하거나 상당한 담보를 제공해야 한다. 그렇지 않을 경우, 영업 양도는 그 채권자에게 대항할 수 없다. 이는 채권자가 양도인에게 직접 청구할 수 있는 권리를 보장하는 장치이다. 다만, 양수인이 채무를 인수하는 경우에는 채권자의 동의를 얻어야 하며, 이는 별개의 문제이다. 이 절차를 위반하면 양도인과 양수인은 연대하여 채권자에게 손해를 배상할 책임을 질 수 있다.

영업 양도 시 양도인의 근로자에 대한 고용 관계는 원칙적으로 양수인에게 승계된다[7]. 이는 근로기준법에 명시된 고용승계 제도에 따른 것이다. 따라서 양수인은 특별한 사정이 없는 한 기존 근로계약상의 권리와 의무를 그대로 인수해야 한다.

고용승계의 효력을 발생시키기 위해서는 법정 절차를 이행해야 한다. 양도인은 영업 양도 사실을 해당 근로자에게 서면으로 통지해야 한다. 통지 시기는 영업 양도일 기준 최소 30일 전이어야 한다. 통지서에는 양도 예정일, 양도 사유, 양수인 정보 등이 포함된다. 근로자는 이 통지를 받은 날로부터 30일 이내에 이의를 제기할 수 있으며, 이의가 있는 경우 고용관계는 승계되지 않는다.

이의 제기가 없는 경우, 근로계약은 양수인에게 승계된다. 양수인은 승계된 근로자에 대해 부당해고 등 불리한 처우를 할 수 없다. 또한, 양도인과 양수인은 근로자의 퇴직금 등 채무 이전에 관해 별도 합의할 수 있으나, 이는 근로자의 동의 없이 근로자에게 불이익을 줄 수 없다. 고용승계 절차를 위반할 경우, 그 양도는 근로자에게 대항할 수 없으며, 근로자는 양도인에 대한 고용관계가 계속되는 것으로 주장할 수 있다.

영업 양도 시 지적재산권과 기존 계약의 이전은 양수인이 영업의 가치와 지속성을 확보하는 데 필수적인 절차이다. 이 과정은 단순한 자산 목록의 이전을 넘어, 영업 활동의 핵심 요소를 계승하는 것을 의미한다.

지적재산권의 이전은 등록 여부에 따라 절차가 상이하다. 상표권, 특허권, 실용신안권 등 공식적으로 등록된 권리는 해당 관할 기관(예: 특허청)에 권리 이전 등록 신청을 해야 완료된다. 반면, 영업비밀이나 노하우, 저작권 등 비등록 권리는 양도계약서에 명시적으로 그 대상과 범위를 기재하고, 관련 기술 문서나 자료를 인계함으로써 이전이 이루어진다. 특히 영업비밀의 경우, 비밀 유지 계약을 체결하고 접근 권한을 관리하는 등 실질적인 보호 조치가 동반되어야 한다.

영업과 관련된 계약의 이전은 계약 상대방의 동의를 얻는 것이 원칙이다. 주요 거래처와의 공급계약, 임대차계약, 대리점 계약 등은 영업의 수익성을 좌우한다. 양도인은 이러한 계약을 목록화하고, 양수인에게 계약서 사본을 제공해야 한다. 양수인은 각 계약의 조건, 잔여 기간, 변경 또는 해지 조항을 검토하여 승계 여부를 결정한다. 계약 상대방은 통지를 받고 일정 기간 내 이의를 제기할 수 있으며, 이의가 없는 경우 계약상 지위가 양수인에게 승계된다[8]. 특히 표준계약서에 따라 체결된 계약이나 법령에 특별한 규정이 있는 계약은 별도의 승인 절차가 필요할 수 있다.

영업 양도 시 양도인은 양도소득에 대해 양도소득세를 납부할 의무가 있다. 양도소득세 과세 대상은 영업 양도로 인해 발생한 양도차익, 즉 양도가액에서 필요경비(취득가액, 양도비용 등)를 공제한 금액이다. 필요경비에는 영업권의 취득가액, 양도에 직접 소요된 비용(중개수수료, 인지대 등)이 포함된다. 양도소득세는 다른 소득과 분리하여 과세되는 분리과세 방식이 적용되며, 세율은 양도차익의 금액에 따라 10% 또는 20%의 누진세율이 적용된다[10].

부가가치세 측면에서 영업 양도는 재화의 공급으로 보아 과세 대상이 된다. 일반적으로 양도인은 양도대금에 대해 10%의 부가가치세를 양수인에게 부과하여 징수한 후, 국가에 납부해야 한다. 그러나 영업양도가 사업의 전부 또는 일부를 포괄적으로 이전하는 경우, 부가가치세법상 '사업의 양수양도'로 간주되어 면세 대상이 될 수 있다. 이 면세 적용을 받기 위해서는 해당 영업 양도가 단순 자산 매각이 아닌, 독립적인 사업체로서의 기능을 유지한 채 이전되는지가 중요한 판단 기준이 된다.

세무 처리 시 고려해야 할 주요 사항은 다음과 같다.

면세 적용을 받은 경우, 양도인은 해당 양도와 관련된 매입세액을 공제받을 수 없게 되며, 양수인은 양도인의 잉여부가가치세 환급을 승계하지 않는다. 따라서 계약 체결 단계에서부터 양도대금이 부가가치세 포함 가격인지 여부와 면세 적용 가능성을 명확히 하고, 이를 계약서에 반영하는 것이 필수적이다. 세무 신고 시에는 영업 양도 계약서, 재무제표, 자산 및 부채 명세서 등 관련 서류를 구비해야 한다.

영업 양도가 완료된 후, 양수인은 양도받은 영업을 정상적으로 운영하기 위해 필요한 각종 행정 허가와 등기를 이전받아야 한다. 이 과정은 법적 절차의 일부이며, 영업의 지속성을 보장하는 데 필수적이다.

가장 대표적인 절차는 상호 등기의 변경이다. 양수인이 기존 상호를 계속 사용할 경우, 상업 등기를 통해 상호 명의인을 양도인에서 양수인으로 변경해야 한다. 상호를 변경하지 않거나 폐지하는 경우에도 이에 따른 등기 절차가 필요하다. 또한, 해당 영업과 관련된 특허권, 상표권, 디자인권 등 지적재산권의 명의 변경 등기도 별도로 진행해야 한다.

영업의 성격에 따라 다양한 허가·인가·등록·신고 사항의 이전이 수반된다. 예를 들어, 음식점 운영을 위한 식품 위생법상의 영업 신고, 여행사를 위한 여행업법상의 등록, 운송업을 위한 화물 자동차 운수 사업법상의 허가 등이 대표적이다. 각 허가의 이전 가능 여부, 조건, 절차는 관련 법령에 의해 정해져 있으며, 허가 기관에 변경 신청을 제출하고 승인을 받아야 한다.

이러한 등기 및 허가 인계 절차는 영업 양도 계약서에 명시적으로 포함시키는 것이 일반적이다. 양도인은 인계에 필요한 서류를 제공하고 협력할 의무가 있으며, 양수인은 적극적으로 절차를 진행할 책임이 있다. 절차가 완료되지 않으면 양수인은 정당한 사업자 지위를 인정받지 못하거나 행정 처분을 받을 수 있으므로 신속하고 정확하게 처리해야 한다.

양수인의 책임 범위, 특히 채무 인수 문제는 영업 양도 계약에서 가장 중요한 쟁점 중 하나이다. 상법은 영업 양도인이 양도 당시 영업으로 인하여 발생한 채무에 대하여 연대 책임을 지도록 규정하고 있다[12]. 이는 채권자 보호를 위한 강행 규정으로, 양도인과 양수인이 채무를 인수하지 않기로 합의하더라도 채권자에게 대항할 수 없다.

양수인의 책임은 원칙적으로 양도 당시 영업상 이미 발생한 채무를 중심으로 한다. 따라서 양도 계약서에는 '인수 채무의 명세'를 가능한 한 구체적으로 기재하여 책임 범위를 명확히 한정하는 것이 필수적이다. 일반적으로 인수 채무 목록을 부록으로 첨부하거나, 기준일을 설정하여 그 시점까지의 재무제표에 기재된 부채를 인수하는 방식으로 특정한다. 반면, 양도일 이후에 새로 발생하는 채무는 특별한 약정이 없는 한 양수인의 책임이 아니다.

다만, 상호를 계속 사용하는 경우 또는 양도인이 양수인에게 고지하지 않은 채무가 있는 경우 등에는 책임 범위에 대한 해석상 분쟁이 발생할 수 있다. 또한, 근로자에 대한 퇴직금 채무는 근로기준법에 따라 사용주가 변경되더라도 양수인이 승계하는 것이 원칙이므로, 이에 대한 충분한 예치금 확보 또는 별도의 합의가 필요하다.

영업 양도 계약에서는 비밀 유지 의무와 경업 금지 의무 조항이 중요한 부분을 차지한다. 이는 양도인이 보유한 영업상의 비밀과 고객 관계, 영업 노하우 등 무형의 가치가 양수인에게 온전히 이전되고, 양도인이 이후 이를 무단으로 이용하거나 경쟁 사업을 통해 양수인의 영업을 훼손하지 못하도록 하기 위한 것이다. 이러한 의무는 계약상 명시적으로 규정되는 것이 일반적이다.

비밀 유지 의무는 양도인이 양도 과정에서 알게 된 양수인의 영업 비밀, 또는 양도인이 기존에 보유하던 영업상의 기밀 정보(예: 고객 명단, 거래 내역, 기술 정보, 마케팅 전략 등)를 계약 후에도 제3자에게 누설하거나 자신의 영리를 위해 사용하지 못하도록 금지하는 내용을 담는다. 의무의 대상이 되는 정보의 범위와 유효 기간은 계약서에 구체적으로 명시해야 분쟁을 예방할 수 있다.

경업 금지 의무는 양도인이 양도한 영업과 동종 또는 유사한 영업을 일정 기간 동안 일정 지역에서 직접 또는 간접적으로 영위하지 못하도록 제한하는 것이다. 이는 양도인이 자신의 기존 명성과 고객 기반을 이용해 양수인과 경쟁하는 것을 방지하여 영업 양도의 실질적 가치를 보호하기 위한 조치이다. 그러나 이 의무는 양도인의 직업 선택의 자유를 과도하게 제한할 수 있으므로, 그 제한 범위(기간, 지역, 업종)는 합리적이어야 하며, 상당한 금액의 위약금이나 손해배상액의 예정과 결합되는 경우가 많다[13].

이러한 의무 조항을 위반할 경우, 양수인은 계약상의 위약금을 청구하거나 손해배상 청구 소송을 제기할 수 있다. 따라서 계약 체결 시 의무의 내용을 명확히 하고, 위반 시의 구체적 법적 효과를 규정하는 것이 필수적이다.

하자 담보 책임은 영업 양도 계약에서 양도인이 양도한 영업 자체 또는 그 구성 부분에 존재하는 알려지지 않았거나 숨겨진 하자에 대해 양수인에게 부담하는 책임을 의미한다. 이 책임은 민법상 매매 계약의 하자 담보 책임 규정[14]을 유추 적용하거나, 계약서에 특별히 명시된 조항에 근거하여 발생한다. 영업은 단일한 동산이 아닌 조직적·기능적 재산의 집합체이므로, 그 하자는 개별 자산의 물리적 결함뿐만 아니라 영업권의 실질적 가치를 감소시키는 법률적·사실적 장애까지 포함될 수 있다.

하자의 유형은 매우 다양하다. 주요 자산인 부동산에 등기되지 않은 지상권이나 전세권이 존재하거나, 핵심 지적재산권의 권리 범위가 제한되어 있는 경우, 중요한 공급 계약이나 판매 계약에 해지 사유가 잠복해 있는 경우, 환경 오염이나 법규 위반과 같은 잠재적 부채가 있는 경우 등이 하자에 해당한다. 양수인은 계약 체결 시 이러한 하자를 알지 못했고, 알 수 있었다고 해도 상당한 비용과 시간을 들이지 않고서는 발견하기 어려운 경우가 대부분이다.

하자 담보 책임의 구체적 내용과 행사 요건은 일반적으로 계약서의 '보증 및 담보 조항'에서 정한다. 주요 내용은 다음과 같다.

이러한 책임을 행사하기 위해서는 양수인이 계약에서 정한 하자 발견 통지 기간을 준수해야 하며, 하자의 존재와 그로 인한 손해를 입증할 책임이 있다. 따라서 양수인은 실사 과정에서 가능한 한 하자를 발견하고, 계약서에 하자 담보 책임의 행사 기간, 범위, 배상 한도 등을 명확히 규정하여 분쟁을 예방하는 것이 중요하다.