영업 비밀 유지 계약(NDA)

영업 비밀은 일반적으로 다음 세 가지 법적 요건을 충족해야 보호를 받을 수 있다. 이 요건들은 대부분의 국가의 법률, 예를 들어 부정경쟁방지법이나 영업비밀보호법에서 공통적으로 요구하는 요소이다.

첫째, 해당 정보는 비밀로 유지되어야 한다. 즉, 정보가 일반 공중 또는 동종 업계에 종사하는 자들이 용이하게 알 수 있는 상태에 있지 않아야 한다. 공개된 특허나 논문, 시장에서 쉽게 관찰할 수 있는 제품의 경우 일반적으로 비밀로 인정받기 어렵다. 둘째, 정보는 영업상 유용한 가치를 가져야 한다. 이 정보를 사용함으로써 경제적 이익을 얻거나 경쟁 우위를 확보할 수 있어야 하며, 비밀이 유지되는 한 그 가치가 지속되어야 한다. 셋째, 정보의 소유자가 합리적인 비밀 유지 조치를 취했음을 입증해야 한다. 이는 서면 비밀유지계약(NDA) 체결, 접근 권한 제한, 문서에 '비밀' 표기 부착 등의 물리적·관리적 조치를 포함한다.

이 세 가지 요건은 상호 연관되어 있으며, 법원은 구체적인 사안에서 각 요건이 충족되는지를 종합적으로 판단한다. 특히 '합리적인 비밀 유지 조치'는 객관적인 사실에 기초하여 판단되며, 단순한 주장만으로는 인정받기 어렵다. 따라서 기업은 영업 비밀로 지정된 정보에 대해 체계적인 관리 체계를 수립하고 그 증거를 보존하는 것이 중요하다.

영업 비밀로 보호될 수 있는 정보의 범위는 매우 다양하며, 일반적으로 공개되지 않고 독립적인 경제적 가치를 지닌 모든 비밀 정보를 포함할 수 있다. 구체적인 예시는 다음과 같다.

이러한 정보는 문서, 도면, 전자 파일, 시제품, 심지어 구두로 전달된 내용 등 어떠한 형태로도 존재할 수 있다. 핵심은 그 정보가 공연히 알려져 있지 않고, 비밀로 관리되며, 그로 인해 경쟁 우위를 제공하거나 경제적 가치를 창출한다는 점이다. 예를 들어, 대중에게 공개된 광고나 카탈로그의 내용, 공공 기록을 통해 쉽게 확인할 수 있는 정보, 해당 업계에서 일반적으로 알려진 지식은 영업 비밀에 해당하지 않는다.

계약의 당사자는 일반적으로 비밀 정보를 제공하는 공개자와 정보를 수령하여 비밀을 유지할 의무를 지는 수취인으로 구성된다. 다자간 협상이나 복잡한 거래의 경우 당사자가 둘 이상일 수 있으며, 각 당사자의 권리와 의무는 명확히 규정된다.

계약 기간은 비밀 유지 의무가 유효한 기간을 의미한다. 일반적으로 계약 체결일부터 시작하여 특정 기간(예: 2년, 5년) 동안 유효하거나, 특정 사건(예: 공동 개발 프로젝트 종료)이 발생할 때까지로 설정된다. 핵심적인 점은 비밀 유지 의무가 계약 기간이 종료된 후에도 계속될 수 있다는 것이다. 계약서에는 "본 계약의 종료 후에도 수취인은 본 계약에 따라 비밀로 유지된 정보에 대한 비밀 유지 의무를 계속하여 이행한다"와 같은 조항이 포함되는 것이 일반적이다. 이는 정보의 비밀성이 일정 기간만 중요하지 않기 때문이다.

계약 기간과 관련하여 주의해야 할 사항은 정보의 영구 비밀 유지 조항이다. 이는 법적으로 유효할 수 있으나, 정보가 공개되거나 독자적으로 개발되는 등 비밀성이 상실된 경우에는 의무가 소멸될 수 있다. 또한, 계약 기간이 지나도 정보가 여전히 영업 비밀의 요건을 충족한다면, 부정경쟁방지법 등 관련 법률에 따라 보호를 받을 수 있다.

비밀 정보의 정의는 영업 비밀 유지 계약의 핵심적 요소로서, 계약의 보호 범위를 명확히 규정한다. 일반적으로 계약서에는 '비밀 정보'를 광범위하게 정의하는 조항과 구체적으로 열거하는 조항이 함께 포함된다. 광의적 정의는 "당사자 A가 당사자 B에게 서면, 구두, 시각적, 전자적 또는 기타 형태로 제공한 모든 비공개 정보"와 같은 형식을 취하며, 구체적 열거는 기술 데이터, 고객 명단, 사업 계획, 재무 정보, 마케팅 전략, 소스 코드, 알고리즘 등을 예시로 제시한다. 이 두 방식의 결합은 예상치 못한 형태의 정보 유출을 방지하는 동시에 당사자 간 인식의 불일치를 줄이는 역할을 한다.

비밀 정보의 전달 방식은 그 정보가 공식적으로 계약의 보호를 받기 시작하는 시점을 결정짓는다. 계약서는 전달 방식을 명시적으로 규정하며, 주로 서면(문서, 이메일)과 구두(회의, 발표)로 구분된다. 서면으로 전달된 정보는 일반적으로 전달 즉시 비밀 정보로 인정받는다. 반면, 구두로 전달된 정보는 그 특성상 증거 확보가 어려울 수 있어, 많은 계약서에서 구두 전달 정보를 보호받기 위해서는 전달 후 일정 기간(예: 30일) 내에 그 내용을 서면으로 요약하여 '비밀 정보' 표시와 함께 제공해야 한다는 조건을 둔다.

정보의 식별을 용이하게 하기 위해, 당사자들은 종종 물리적 또는 전자적 정보에 '비밀' 또는 '기밀' 표시를 부착하는 것을 의무화한다. 그러나 표시 누락이 자동으로 비밀성 상실을 의미하지는 않으며, 상황에 따라 정보의 성격 자체가 명백히 비밀임을 나타낼 수 있다는 예외 조항이 포함되기도 한다. 아래는 일반적인 전달 방식과 그에 대한 전형적인 계약상 요건을 정리한 표이다.

궁극적으로, '정의'와 '전달 방식' 조항은 수신자가 어떠한 정보를 어떻게 다루어야 할지에 대한 명확한 지침을 제공하며, 향후 분쟁 발생 시 해당 정보가 계약상 보호 대상이었는지를 판단하는 근거가 된다.

비밀 유지 의무는 계약의 핵심으로, 수취인이 비밀 정보를 엄격히 보호하고 지정된 목적 이외의 용도로 사용하지 않아야 할 책임을 규정한다. 일반적으로 수취인은 정보를 합리적인 주의 의무를 다하여 관리해야 하며, 이를 위해 접근 통제, 암호화, 물리적 보안 등 적절한 보안 조치를 구현해야 한다. 정보는 반드시 계약서에 명시된 '허용된 목적'[2]을 위해서만 사용되어야 한다.

사용 제한 조항은 정보의 활용 범위를 구체적으로 한정한다. 수취인은 정보를 자사의 독자적 사업에 활용하거나, 제3자에게 재공개하거나, 역공학을 시도하는 행위 등이 일반적으로 금지된다. 또한, 정보에 대한 복사본 생성도 필요한 최소한으로 제한되며, 원본 정보와 그 복사본은 계약 종료 시 반환 또는 파기되어야 한다.

의무의 대상이 되는 주체는 계약서에 명시된 수취인뿐만 아니라, 그 소속 직원, 대리인, 자문위원 등 정보에 접근할 수 있는 모든 관련자로 확대 적용되는 것이 일반적이다. 수취인은 이러한 관련자들에게도 동등한 비밀 유지 의무를 부과하고 이를 관리할 책임을 진다. 다만, 법원이나 관할 기관의 명령에 의한 정보 제공은 예외로 인정되는 경우가 많다.

계약 위반 시 적용되는 위약금 및 손해배상 조항은 NDA의 핵심적 강제 수단이다. 이 조항들은 위반 행위에 대한 사전 합의된 제재를 명시함으로써 계약 이행을 촉진하고, 피해 당사자가 입을 수 있는 손해를 구제하는 경로를 제공한다.

일반적으로 계약서에는 명시적 위약금 규정이 포함된다. 이는 실제 손해액의 입증 부담을 줄이고, 소송 시 손해배상액을 산정하는 기준이 된다. 위약금은 일정 금액으로 고정되거나, 위반으로 인한 이익 또는 매출액의 일정 비율로 계산될 수 있다. 또한, 위반 행위가 중단될 때까지 일정액을 일벌금 형태로 부과하는 조항도 흔히 발견된다.

법적 구제 조항은 금전적 배상 외의 조치를 포함한다. 가장 중요한 것은 가처분 신청을 통한 금지명령이다. 이는 영업 비밀의 추가 유출이나 사용을 즉시 막기 위한 법원의 명령으로, 특히 정보가 일단 유출되면 회복 불가능한 손해가 발생하는 경우 결정적이다. 또한, 위반자는 불법적으로 얻은 이익을 반환하거나, 유출된 정보의 복제본을 파기할 의무를 지게 될 수 있다. 일부 관할권에서는 고의적 위반에 대해 징벌적 손해배상이 인정되기도 한다[3].

상호 NDA는 계약 당사자 쌍방이 서로에게 비밀 정보를 공개할 예정이거나, 실제로 공개하는 상황에서 체결된다. 양측 모두 상대방으로부터 받은 정보를 비밀로 유지할 의무를 지는 형태이다. 이는 합작 투자, 기술 제휴, 기업 인수 합병(M&A) 협상과 같이 서로의 기밀 정보를 교환해야 하는 상호적 관계에서 주로 사용된다. 상호 NDA는 당사자 간의 권리와 의무를 균형 있게 설정한다는 장점이 있다.

반면, 일방적 NDA(또는 단방향 NDA)는 한쪽 당사자만이 상대방에게 정보를 공개하고, 정보를 받는 측만이 비밀 유지 의무를 부담하는 계약이다. 정보를 공개하는 측은 기밀 정보를 보호받지만, 받는 측에 대해서는 동일한 의무를 부과하지 않는다. 이 형태는 고용 계약[4], 아이디어 제안, 특정 기술이나 서비스에 대한 평가 요청 등 한쪽만 정보를 노출하는 상황에서 흔히 활용된다.

어떤 형태를 선택할지는 정보 흐름의 방향과 협상 관계에 따라 결정된다. 다음 표는 두 유형의 주요 차이점을 보여준다.

계약을 체결할 때는 향후 예상되는 정보 교환의 성격을 신중히 평가하여 적절한 유형을 선택하는 것이 중요하다. 실무에서는 명시적으로 '상호' 또는 '일방적'임을 계약서 명칭이나 전문에 기재하여 혼란을 방지한다.

영업 비밀 유지 계약(NDA)은 계약서의 형태와 체결 방식에 따라 크게 독립된 계약서 형태와 다른 계약에 포함된 조항 형태로 구분할 수 있다.

독립된 계약서 형태의 NDA는 단일한 주제, 즉 비밀 정보의 보호만을 목적으로 별도의 문서로 작성되어 체결된다. 이는 일반적으로 잠재적 파트너십이나 합작 투자, M&A 협상, 특정 기술 평가, 고용 전 면접 과정 등과 같이 구체적인 주된 거래 계약을 체결하기 전 단계에서 정보 교환을 필요로 할 때 사용된다. 이러한 NDA는 주된 계약의 성립 여부와 관계없이 독자적인 효력을 가지며, 계약 기간과 책임 범위가 명확하게 정의된다.

반면, 다른 계약에 포함된 비밀 유지 조항(Confidentiality Clause)은 주된 계약의 일부를 구성한다. 예를 들어, 도급 계약, 라이선스 계약, 근로 계약서, 공동 연구 개발 계약(JDA) 안에 한 조항 또는 하나의 장(章)으로 포함되어 있다. 이 경우 비밀 유지 의무는 해당 주된 계약의 목적을 수행하는 과정에서 접촉하게 되는 정보에 적용되며, 계약의 전반적인 조건과 함께 해석된다. 주된 계약이 종료되면 비밀 유지 의무도 함께 종료되는 경우가 많지만, 별도로 의무 존속 기간을 명시하기도 한다.

계약을 체결할 때는 NDA가 독립된 문서인지, 아니면 다른 계약의 일부인지를 반드시 확인해야 한다. 이는 비밀 유지 의무의 범위와 기간, 그리고 위반 시 적용될 수 있는 다른 계약상의 권리(예: 계약 해지권)에 직접적인 영향을 미치기 때문이다.

계약 체결 전, 특히 정보를 수령하는 측은 계약서 초안을 신중하게 검토해야 합니다. 비밀 정보의 정의가 지나치게 광범위하거나 모호하지 않은지 확인하는 것이 중요합니다. 예를 들어, "모든 비공개 정보"와 같은 포괄적 표현은 수령 측의 부담을 과도하게 증가시킬 수 있습니다. 공개 목적, 사용 허용 범위, 그리고 정보를 반환하거나 폐기해야 하는 시점과 방법이 명확히 규정되어 있는지 점검해야 합니다.

계약서에는 반드시 비밀 유지 의무의 예외 사항이 포함되어야 합니다. 일반적으로 계약 체결 당시 이미 알려져 있거나 공개된 정보, 제3자로부터 합법적으로 획득한 정보, 그리고 법원이나 정부 기관의 명령에 의해 공개가 강제되는 정보는 비밀 유지 의무의 대상에서 제외됩니다[6]. 이러한 예외 조항이 명시되지 않으면 수령 측이 예상치 못한 법적 위험에 노출될 수 있습니다.

검토 과정에서는 계약 기간의 적절성도 평가해야 합니다. 비밀 유지 의무 기간이 정보의 경제적 수명을 현실적으로 고려하지 않고 지나치게 길게 설정된 경우, 이는 수령 측의 향후 사업 활동에 불필요한 제약이 될 수 있습니다. 또한, 위반 시 적용될 손해배상액의 산정 기준이나 가처분 신청 가능성과 같은 법적 구제 조항의 공정성을 따져보는 것도 필수적입니다.

계약 체결 시, 비밀 유지 의무의 예외를 명확히 규정하는 것은 정보를 받는 측의 정당한 권리 보호와 분쟁 예방에 중요하다. 일반적으로 영업 비밀이 아닌 정보나 비밀 유지 의무가 적용되지 않는 경우를 예외 조항에 구체적으로 열거한다.

주요 예외 사항은 다음과 같다.

예외 조항을 모호하게 작성하면, 정보를 제공한 측은 예외 조항을 좁게 해석하여 영업 비밀 유지 계약 위반 소송을 제기할 수 있고, 정보를 받는 측은 자신의 행위가 예외에 해당함을 주장하며 다툴 수 있다. 따라서 가능한 한 구체적이고 객관적인 기준으로 예외 사항을 기술하여 향후 논란의 소지를 줄여야 한다. 특히 "공개된 정보"의 범위를 '일반 공중이 쉽게 접근할 수 있는 상태'와 같이 정의하거나, "이미 보유한 정보"에 대한 입증 방법과 시기를 명시하는 것이 유용하다.

영업 비밀 유지 계약 위반으로 인해 발생한 손해에 대해 피해를 입은 당사자는 가해 당사자에게 손해배상을 청구할 수 있다. 손해배상액을 산정하는 방식은 일반적으로 계약서에 명시되며, 명시적 위약금 조항, 실손해액 증명에 의한 배상, 또는 불법행위에 기반한 배상 청구 등이 있다.

계약서에 위약금 조항이 포함된 경우, 피해 당사자는 실제 손해액을 증명하지 않고도 약정된 금액을 청구할 수 있다. 이는 손해액 증명의 어려움을 해소하고 분쟁을 신속히 해결하는 장점이 있다. 그러나 법원은 과도하게 높은 위약금이 부당이득에 해당하거나 민법 제398조의 과다 위약금 감액 규정에 따라 적정 수준으로 감액할 수 있다[8].

계약에 위약금 조항이 없거나, 위약금 외에 추가 손해가 발생한 경우, 피해 당사자는 실제 입은 손해를 증명하여 배상을 청구해야 한다. 여기에는 직·간접적 손실이 포함될 수 있다.

이러한 어려움 때문에, 피해 당사자는 때로 불법행위(부정경쟁방지법 제2조 제1호)를 이유로 손해배상을 청구하기도 한다. 또한, 가해 당사자가 영업 비밀 유출로 얻은 이익을 손해액으로 추정하여 청구하는 방법도 인정된다[9]. 법원은 모든 사정을 고려하여 공평의 원칙에 따라 손해액을 인정할 수 있다.

비밀 유지 계약 위반이 발생하거나 발생할 우려가 있는 경우, 정보를 제공한 당사자는 법원에 가처분 신청을 통해 신속한 구제를 받을 수 있다. 이는 본안 소송의 판결을 기다리기 전에 임시적이지만 강제력 있는 조치로, 추가적인 피해를 방지하는 데 목적이 있다. 주로 영업 비밀의 추가 유출을 막거나 불법 사용을 중단시키기 위해 활용된다.

가처분의 주요 형태는 다음과 같다.

가처분을 신청하려면 신청인은 '보전의 필요성'을 증명해야 한다. 즉, 가처분을 하지 않으면 회복하기 어려운 손해가 발생할 명백한 위험이 있음을 입증해야 한다. 또한, 신청인은 피신청인의 행위가 영업비밀보호법 또는 NDA 계약에 위반된다는 점에 대한 '소명'을 해야 한다. 법원은 신속한 판단을 위해 서면 심리 위주로 진행하며, 필요시 피신청인의 의견을 듣기도 한다.

가처분이 인용되면, 법원 결정문이 송달되는 동시에 그 효력이 발생한다. 피신청인이 이를 위반하면 과태료나 형사처벌의 대상이 될 수 있다. 다만, 가처분은 본안 소송의 결과를 미리 예단하는 것이 아니며, 본안 소송에서 패소할 경우 가처분으로 인해 상대방이 입은 손해를 배상할 책임이 발생할 수 있다는 점에 유의해야 한다.