형법 제329조편집자 확인

형법 제329조는 대한민국 형법 제28장 폭행죄와 협박죄의 죄에 속하는 조문으로, 친족상도례에 관한 규정이다. 이 조문은 일반적인 폭행이나 협박의 경우와 달리, 특정 친족 관계에 있는 자 사이에서 이루어진 범행에 대해서는 형사처벌을 하지 않도록 규정하고 있다.

즉, 친족 또는 동거가족 간에, 또는 가주나 종가에 대하여 폭행이나 협박 행위를 하더라도 이를 처벌 대상으로 삼지 않는다는 원칙을 명시하고 있다. 이는 형법이 가족 간의 내부 문제에 과도하게 개입하는 것을 제한하고, 가정의 자율성과 친족 간 화해의 가능성을 존중하는 취지에서 비롯된 특별 규정이다.

이러한 친족상도례의 적용은 형사소송법 상의 친고죄 규정과 함께, 일정한 범위의 친족 간 범죄에 대한 국가의 형사제재를 배제하거나 제한하는 법리를 구성한다. 따라서 해당 조문은 형법의 적용 범위와 가족법적 고려사항이 교차하는 지점에 위치한 중요한 조항으로 평가된다.

형법 제329조는 "친족, 동거가족, 가주, 종가에 대하여는 제328조의 죄를 적용하지 아니한다"고 규정하고 있다. 이 조문은 형법 제28장 '폭행과 협박의 죄'에 속하며, 그 앞의 제328조가 규정하는 '특수폭행죄'의 적용을 배제하는 내용을 담고 있다. 즉, 특수폭행죄의 구성 요건에 해당하는 행위라 하더라도, 그 행위의 상대방이 법정된 특정 친족 관계에 있는 경우에는 처벌하지 않는다는 의미이다.

여기서 '친족'의 범위는 민법에 따른 친족을 의미하며, '동거가족'은 반드시 혈연이나 혼인 관계가 없더라도 생계를 같이 하는 가족 구성원을 포함한다. '가주'는 가족의 대표자, '종가'는 본가를 의미하는 개념으로 해석된다. 이 규정의 입법 취지는 가족 내부 또는 친족 간의 폭행이나 협박과 같은 사안은 형사처벌보다는 가정 내부의 윤리나 조정에 맡기는 것이 오히려 가정의 화합과 평화에 도움이 된다는 데 있다.

따라서 이 조문은 친족 간의 범죄에 대한 형사정책상의 예외를 규정한 것으로, 공범 관계에서도 적용되어 공동정범이나 교사범, 방조범 중 한 사람이라도 피해자와 위와 같은 친족 관계에 있으면 다른 공범자에게도 동일하게 친족상도례가 적용된다. 이는 형법 제328조의 '특수폭행'뿐만 아니라, 동일 장에 있는 일반 폭행죄나 협박죄에 대해서도 유추 적용될 수 있다는 것이 통설과 판례의 입장이다.

형법 제329조는 친족 간의 절도 행위를 처벌하지 않는 친족상도례 규정으로, 형법의 보충성 원칙과 형사정책적 고려가 반영된 특별규정이다. 이 조항은 형사법의 일반 원칙인 자기책임의 원칙과 법익보호의 필요성에 대한 예외를 인정하는 것으로 해석된다.

친족상도례의 법적 근거는 주로 가족 간의 화합 유지와 형사사법의 경제성에 있다. 가족 구성원 사이에서 발생한 재산범죄를 형사처벌하는 것은 가정의 평화를 해치고 가족 관계를 영구적으로 손상시킬 수 있으며, 피해 회복을 위한 민사적 구제 방법이 존재함에도 불구하고 형사처벌까지 가하는 것은 사법 자원의 낭비로 이어질 수 있다는 점이 고려되었다. 또한, 피해자인 친족이 처벌을 원하지 않는 경우가 많다는 현실적 요소도 작용한다.

이 조항의 해석상 쟁점은 '친족'의 범위와 '동거가족'의 의미이다. 친족의 범위는 민법의 친족관계를 기준으로 하며, 혈족, 인척, 배우자를 포함한다. '동거가족'은 반드시 혈연이나 혼인 관계가 없더라도 생계를 같이 하는 사실상의 가족 구성원을 포괄하는 개념으로 해석되어, 사실혼 관계의 상대방이나 장기간 동거하는 친구 등도 포함될 수 있다. 다만, 단순한 하숙 관계나 기숙사 생활은 동거가족에 해당하지 않는다고 보는 것이 일반적이다.

친족상도례가 적용되면 공범 관계에서도 그 효력이 발생한다. 즉, 친족이 아닌 자와 공동으로 절도를 범했을 경우, 친족이 아닌 자는 절도죄로 처벌받지만 친족인 자는 불처벌된다. 이는 형벌의 목적이 주로 범죄 예방과 사회 보호에 있음을 감안할 때, 친족 관계에 있는 자에 대한 형사처벌의 필요성이 현저히 낮다고 판단하기 때문이다.

친족상도례에 관한 대법원 판례는 주로 친족 관계의 범위와 동거가족의 의미를 해석하는 데 집중되어 있다. 대법원은 친족 관계가 형사상 면책 사유가 되려면 범행 당시에 실질적으로 존재해야 한다고 판시하며, 예를 들어 사실혼 관계가 해소된 후에는 더 이상 친족상도례가 적용되지 않는다고 본다. 또한 동거가족에 대해서는 반드시 혈족이나 인척 관계가 필요하지 않고, 사회통념상 동일한 생활공동체를 이루며 가족적 생활을 영위하는 관계면 충분하다고 해석하여 그 범위를 확대적으로 이해하고 있다.

한편, 절도 범행의 공범 관계에서 일부 공범만이 피해자와 친족 관계에 있는 경우에도 그 효력이 미치는지가 문제된다. 대법원은 친족상도례의 적용은 개별적이고 주관적인 사유로 보아, 친족 관계가 없는 다른 공범에게는 그 특례가 미치지 않는다는 입장을 취하고 있다. 즉, 친족 관계에 있는 자만 처벌을 면하고, 다른 공범은 일반 절도죄로 처벌될 수 있다. 이는 본 죄가 개인의 신분에 기인한 면책 규정임을 강조하는 해석이다.

이러한 판례들은 형법 제329조의 입법 취지인 친족 간의 화합 유지와 국가의 형사처벌권 자제라는 정신을 구현하면서도, 그 적용 범위를 명확히 하여 법적 안정성을 도모하고자 하는 노력을 보여준다.

친족상도례는 대한민국 형법 제28장 폭행죄와 협박죄의 죄에 규정되어 있으나, 그 본질은 재산에 대한 죄인 절도죄 및 강도죄와 유사한 면이 있다. 이는 폭행이나 협박을 수단으로 하여 재물을 취득하는 점에서 강도죄와 구조가 같기 때문이다. 따라서 학설상으로는 본죄를 재산죄의 일종으로 보거나, 또는 폭행죄와 협박죄에 속하는 범죄로 보는 견해가 대립한다.

이 조항의 입법 취지는 가족 간의 화합과 친족 관계의 유지를 우선시하기 위한 것으로 해석된다. 가족 구성원 사이에서 발생한 재산적 침해 행위에 대해 국가가 형벌권을 행사하는 것을 자제함으로써, 가정 내부의 문제는 가능한 한 가족 내부에서 해결하도록 유도하는 정책적 판단이 반영된 것이다. 이는 친족 간의 절도를 불처벌하는 친족간 특례 규정과 그 맥락을 같이한다.

다만, 친족관계가 아닌 동거가족에 대해서도 처벌을 면제해 주는 점은 주목할 만하다. 이는 법률상의 혈족이나 인척 관계뿐만 아니라, 사실상 가족 공동체를 이루며 생활하는 자 사이에서도 동일한 법리가 적용됨을 의미한다. 이러한 규정은 형식적 가족 개념을 넘어 사실상의 생활 공동체를 보호하려는 의도를 담고 있다.

• 법제처 - 형법 제329조

• 대법원 - 형법 제329조 해석례

• 한국형사정책연구원 - 절도죄 관련 연구

• 국가법령정보센터 - 형법 제329조

• 대검찰청 - 절도범죄 수사지침 참고자료

• 한국법제연구원 - 재산범죄 법령 해설

• 경찰청 - 절도범죄 대응 매뉴얼